Как изменить договор, если выросла ставка НДС
Это дело рассмотрел Конституционный Суд. Спор возник не из-за роста ставки, а потому что НДС, в принципе, внезапно появился в отношениях сторон. Но позицию КС можно применять и к увеличению ставки НДС, а именно это произошло с 2026 года.
Что случилось. Банк использовал иностранное ПО по сублицензии. До 2021 года эта операция не облагалась НДС, но потом стала облагаемой, и у поставщика сразу появились дополнительные расходы 20 %.
Поставщик ПО потребовал увеличить цену, чтобы банк взял эти 20 % на себя. Банк возмутился, потому что не мог принять НДС к вычету, и дело дошло до КС.
Что решил КС. Судьи заметили, что в законе пробел: нет никаких ориентиров для длящихся договоров, в которых возникает или увеличивается НДС. Но автоматически перекладывать новый НДС на покупателя нельзя. Получается, что у поставщика будет неосновательное обогащение.
КС ввел временный порядок до того момента, пока в законы не внесут поправки. Дополнительные расходы по НДС, которые возникли в результате изменения НК РФ, стороны будут делить пополам. Поставщики вправе требовать через суд, чтобы цену договора увеличили, но не более чем на половину нового НДС. Например, с 1 января НДС вырастет на 2 % и поставщики смогут добиться через суд, чтобы цена договора выросла на 1 % (Определение КС РФ от 25.11.2025 № 41-П).
Важно
В суд можно будет обратиться, только если у покупателя нет права на вычет и он отказался от переговоров по изменению цены. То есть претензионный порядок обязателен, зафиксируйте его обязательно.
Что делать с формулировками в договорах
Чтобы минимизировать риски и неопределенность в будущем, пересмотрите подход к составлению договоров.
1. Явно фиксируйте состав цены и налоговые риски. Не ограничивайтесь фразами «цена включает НДС» или «цена без НДС». Формулировка может быть такой: «Цена договора составляет … рублей, а также сумму НДС, рассчитанную в соответствии с действующим законодательством».
Дополнительно можно предусмотреть правило на случай роста НДС, например, как предлагает КС РФ: новые расходы пополам.
2. Включайте механизм адаптации к изменениям закона. Пропишите в договоре, как будете действовать, если нормы о НДС снова изменятся:
- Уведомление. Сторона, для которой изменилось налоговое бремя, обязана уведомить контрагента в определенный срок.
- Переговоры. Стороны обязаны провести переговоры о заключении дополнительного соглашения, чтобы изменить цену или условия.
- Право на расторжение. Если переговоры ни к чему не приведут, любая сторона может отказаться от договора без штрафов. Сроки на отказ тоже укажите.
3. Оперативно оцените действующие договоры. Основные этапы такие:
- Аудит. Проведите инвентаризацию всех длящихся договоров, которые будете исполнять в 2026 году и позже.
- Оценка рисков. Выявите договоры, где цена зафиксирована без учета возможного роста НДС и где ваш контрагент может не иметь права на вычет. Например, банки или организации на УСН или ПСН.
- Переговоры. Заранее направьте контрагентам предложение заключить дополнительные соглашения, чтобы изменить цену. Можно предложить, чтобы контрагент взял новые расходы полностью на себя или пойти по пути, который предложил КС. Фиксируйте отказы — они могут стать основанием для обращения в суд.
Можно ли при оценке заявок по 223-ФЗ корректировать цену на НДС
Это дело пригодится заказчикам и участникам корпоративных закупок.
Что случилось. Заказчик провел закупку по Закону № 223-ФЗ. В документации была указана начальная максимальная цена (НМЦ) договора в двух вариантах: с НДС и без НДС. Также заказчик установил правило: если среди участников есть упрощенцы, ценовые предложения всех участников будут сравнивать без учета НДС.
Один из участников и УФАС посчитали это нарушением принципа равноправия: плательщики НДС получают преимущество. УФАС выдало предписание об устранении нарушения, заказчик оспорил его в суде.
Позиция участника и УФАС. Указание двух цен (с НДС и без) и сравнение без НДС нарушает принцип равноправия. Участник на УСН вынужден занижать свою цену на сумму налога, чтобы конкурировать.
Что решила кассация. Кассационный суд поддержал заказчика, и вот почему. Заказчик установил единую НМЦ для всех, просто раскрыл ее структуру, указав отдельно сумму налога (постановление АС Северо-Кавказского округа).
Если есть заявки от упрощенцев, заявки правильно сравнивать без НДС. Только так ценовые предложения придут к сопоставимому виду, чтобы налоговый режим ни на что не влиял. Только так получится сравнить именно сумму, которую заказчик реально заплатит исполнителю, а не сумму с учетом косвенного налога, который для упрощенца не существует.
Я вижу в этом решении несколько выводов, которые важно применять в корпоративных закупках.
1. Раскрытие структуры цены — не нарушение. НМЦ с НДС и без НДС — это не указание двух разных начальных цен. Это лишь прозрачное отражение состава начальной цены. Нарушением было бы установление разных формул расчета или разных максимальных цен в зависимости от налогового режима участника.
2. Сравнение цен БЕЗ НДС обеспечивает равноправие, а не нарушает его. А заказчик может без труда сравнить свои будущие расходы.
3. Цена договора — твердая и окончательная. Суд подчеркнул, что в проекте договора цена включает все налоги. Таким образом, цена договора не уменьшается на УСН для победителя закупки.Он получает 100 % от своей цены, просто в его случае она условно не содержит НДС.
4. Бремя учета НДС лежит на поставщике. Суд сослался на разъяснения ВАС РФ и ВС РФ о том, что надлежащий учет НДС, его выделение в счетах-фактурах — это обязанность поставщика-налогоплательщика.
5. НДС должен быть нейтральным для заказчика. Стороны свободны согласовать цену, которая будет единой и окончательной, независимо от налогового статуса исполнителя. НДС, как косвенный налог, должен быть нейтрален для заказчика-покупателя в цепочке создания стоимости.
Таким образом, при оценке заявок заказчик вправе уменьшить или увеличить цену участника на НДС, если это предусмотрено документацией о закупке.
Меняется ли цена госконтракта, если НДС вырос
В очередном деле ПАО спорило с Комитетом по развитию транспортной инфраструктуры Санкт-Петербурга. Они работали по длящемуся договору, который переходил с 2018-го на 2019 год. Напомню, с 1 января 2019 года НДС вырос с 18 % до 20 %.
ПАО выполнило часть работ до этой даты, а часть после, когда уже действовала новая ставка. Поэтому ПАО требовало от комитета увеличить цену договора на 2 %.
Позиция ПАО. Работы выполнены после 1 января 2019 года, они облагаются НДС по новой ставке 20 %. Соответственно, цену договора нужно увеличить так, чтобы разницу в 2 % доплачивал заказчик. ПАО ссылалось на общие положения НК РФ о том, что ставка применяется на дату реализации.
Позиция комитета. У госзакупок свое специальное регулирование. Цена по договору в рамках 44-ФЗ твердая. Изменить ее можно только в случаях, которые строго определены законом, и при соблюдении ряда условий.
Позиция судов. Первая инстанция и апелляция отказались менять цену договора. Дополнительная нагрузка в виде 2 % легла на плечи исполнителя (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа).
Из этого дела вижу такие выводы, важные для заказчиков и исполнителей.
- Закон № 44-ФЗ — это специальный закон, и у него есть приоритет перед общими нормами ГК РФ и НК РФ. Это касается и условий о цене контракта и ставке НДС. Вместе с тем ставку НДС можно изменить допсоглашением, но без изменения цены контракта.
- Соглашение сторон — это обязательное условие. Увеличить цену госконтракта возможно только по взаимному согласию заказчика и исполнителя, оформленному в виде допсоглашения к договору. Если соглашения нет, исполнитель не может требовать доплаты через суд, даже если выполнил работы после повышения ставки.
- У исполнителя есть риски. Если исполнитель хочет договориться о повышении цены на НДС, это нужно сделать до того, как начала действовать новая ставка. Последующее требование доплаты будет незаконным.
- Автоматически цена госконтракта из-за нового НДС не вырастет. Это дело подтвердило приоритет твердой цены госконтракта.
