Ретроактивная оговорка: как изменить условия договора задним числом

Что такое ретроактивная оговорка

Это условие, которое позволяет распространять действие договора на отношения, которые возникли до даты его заключения. То есть активизирует обратную силу договора. Другое название — ретроспективная оговорка. В статье употребляются оба термина.

Пример

Владелец кофейни в феврале 2026 года попросил у знакомого дизайнера разработать визуальные материалы для сайта и соцсетей. Заказчик утвердил концепцию макетов в том же месяце. В апреле стороны подписали договор об оказании услуг. В договоре указали, что он распространяется на отношения, возникшие с 1 февраля 2026 года, то есть охватывает уже оказанные услуги по разработке концепции дизайна.

Если одна из сторон не согласует условие об обратной силе, применить договор к прошлым отношениям не получится. В частности, исполнитель не сможет взыскать с заказчика стоимость услуг, оказанных за прошлый период. По условиям нового договора ему останется требовать лишь возврата неосновательного обогащения (п. 1 ст. 1102, п. 2 ст. 1105 ГК РФ).

Какие оговорки включить в договор, чтобы защитить интересы бизнеса
Разобрали девять самых эффективных оговорок для ваших договоров об НДС, форс-мажоре, ЭДО и не только. Для каждой привели примеры формулировок, которые можно сразу забирать в работу.

Подробнее

Какие нормы закона разрешают ретроактивность в договорах

Правовой фундамент ретроактивных условий содержится в пункте 2 статьи 425 ГК РФ. При заключении сделки норма разрешает сторонам предусмотреть, что условия договора распространяются на предшествующие отношения. Но есть два исключения. Обратная сила договора не может применяться, если это противоречит закону или ограничение вытекает из природы отношений.

Узнайте больше о нюансах срока действия договора, в том числе с учетом применения обратной силы. Изучите материал экспертов КонсультантПлюс. Если у вас нет доступа к системе, возьмите наш — он действует два дня бесплатно.

Как включить ретроактивную оговорку в договор

Чтобы правильно закрепить ретроактивную оговорку, используйте такой алгоритм:

1. Определите точную дату, с которой условия договора начнут распространяться на прошлые отношения.
2. Сформулируйте ясное и недвусмысленное условие о сроке действия договора. Примеры формулировок приведу ниже.
3. Разместите оговорку в разделе о сроке действия договора. Если его нет, то в разделе с заключительными положениями.
4. Пропишите, как нужно исполнять оставшиеся обязательства. Например, к моменту подписания договора подрядчик фактически выполнил работу. Теперь в договоре нужно предусмотреть срок и порядок оплаты.

Как сформулировать ретроактивную оговорку: пример

Подготовила универсальную формулировку:

Настоящий Договор вступает в силу с момента его подписания и действует в течение _________________________. Стороны согласовали, что Договор распространяет свое действие на правоотношения Сторон, возникшие до его заключения, а именно с «__»_________20__г.

Практика судов подтверждает: придать договору обратную силу можно не только в самом договоре, но и в дополнительном соглашении. Главное — добровольное согласие обеих сторон.

Пример

Стороны заключили допсоглашение к договору теплоснабжения. Условиями соглашения распространили изменения на период, начавшийся за два с половиной года до его подписания. Суд признал это правомерным. Указал, что пункт 2 статьи 425 ГК РФ позволяет сторонам по взаимному согласию придать договору обратную силу. Это право, а не обязанность. Возражений от сторон о действии допсоглашения не поступало (Решение АС Волгоградской области от 19.10.2023 по делу № А12-18453/2023).

Приведенный выше вариант ретроактивной оговорки подойдет и для договоров, и для дополнительных соглашений.

Важно

При определенных обстоятельствах можно вносить изменения в договор задним числом, даже после истечения срока его действия. Дело в том, что окончание срока действия договора не прекращает автоматически обязательства сторон. В законе или условиях соглашения может быть прописано такое последствие. Но, если его нет, сохранившиеся обязательства можно корректировать по взаимному согласию сторон (п. 2, 3 ст. 425, п. 1 ст. 450, п. 1 ст. 453 ГК РФ).

Можно ли включить ретроактивную оговорку в госконтракты по 44-ФЗ и 223-ФЗ

Рассмотрим особенности с учетом норм законов и судебной практики.

Закупки по Закону № 44-ФЗ. Закон вопрос ретроспективной оговорки никак не регулирует. Судебная практика показывает, что включать в контракт условие о его обратной силе и распространять на прошлые отношения нежелательно. Специалисты и контролирующие органы могут признать такую оговорку недопустимой (ч. 1 ст. 94 Закона № 44-ФЗ, Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 08.04.2022 № Ф03-1118/2022).

Для контрактов с единственным поставщиком суды допускают более широкую трактовку положений части 1 статьи 94 Закона № 44-ФЗ. Они допускают ретроспективную оговорку, если условия контракта содержат все необходимые положения, а приемка и оплата происходят после его заключения (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 26.09.2023 № Ф07-12146/2023 по делу № А05-1615/2023).

Важно

В отличие от судов Минфин придерживается прямо противоположного мнения. Ведомство считает, что наличие в контракте с единственным поставщиком ретроактивной оговорки нарушает требования 44-ФЗ (Письмо Минфина России от 01.08.2024 № 24-08-08/71743).

Закупки по Закону № 223-ФЗ. Закон прямо не запрещает включать ретроактивные условия в контракт. Но надо руководствоваться положением о закупке: если в нем прописан запрет на подобные оговорки, их применять нельзя. Чтобы избежать споров и претензий со стороны контролирующих органов, вы можете включить в положение о закупке право на использование ретроактивной оговорки в договоре (Письмо Минэкономразвития России от 19.01.2017 № ОГ-Д28-492).

Но при проведении конкурентных процедур применять ретроактивную оговорку можно только с момента признания участника победителем. Расширение действия на период, предшествующий победе, противоречит логике конкурентных закупок.

Готовые инструкции для заключения контрактов по 44-ФЗ и 223-ФЗ подготовили эксперты КонсультантПлюс. Переходите по ссылкам, чтобы не пропускать сроки и не пропустить важные нюансы.

Какие риски связаны с ретроактивной оговоркой: судебная практика

При разработке договора или допсоглашения с ретроспективной оговоркой учитывайте следующее:

1. Стороны должны согласовать условие об обратной силе договора и конкретный период, на который оговорка распространяется. Без взаимного согласия сторон применить такой пункт соглашения не получится. При этом контрагент соглашаться на ретроспективную оговорку не обязан.

Практика: Постановление АС Московского округа от 17.01.2022 № Ф05-30430/2021 по делу № А40-225531/2020

2. Ретроактивная оговорка не влияет на определение даты, с которой договор считается заключенным. Это значит, что обязанность исполнять условия соглашения появляется только после его подписания. За время до даты заключения договора нельзя требовать неустойку.

Пример

Арендатор начал пользоваться помещением с 1 апреля, а договор с ретроактивной оговоркой заключили только 20-го числа. В соглашении указано, что арендную плату надо вносить до 5-го числа каждого месяца. Но за апрель арендатор заплатил в день подписания договора. Накладывать санкции за такое нарушение срока оплаты нельзя.

Практика: Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 11.01.2002 № 66

3. Ретроактивная оговорка не меняет установленного срока действия договора.

Пример

Стороны заключили договор с ретроактивной оговоркой и указали срок действия — 11 месяцев. Такой договор будет действовать 11 месяцев с момента его подписания, а не с даты, с которой возникли фактические правоотношения сторон согласно ретроактивной оговорке.

Практика: Постановление АС Северо-Кавказского округа от 19.01.2024 № Ф08-11383/2023 по делу № А61-847/2023

4. Иногда суды обязывают одну из сторон правоотношений заключать договор или допсоглашение с ретроактивной оговоркой. Речь о случаях, когда наличие договора между сторонами обязательно по закону. Например, для доступа к электрическим сетям (абз. 4 п. 1 ст. 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике»).

Допустим, услуги по передаче электричества потребителю оказывались с мая 2020 года, а договор с сетевой организацией заключается в 2023 году. Если потребитель отказывается от включения в договор ретроспективной оговорки, то сетевая организация через суд может принудить его это сделать.

Но практика судов по этому вопросу разнится.

Еще больше позиций судов по ретроактивной оговорке вы найдете в подборках КонсультантПлюс:

Спорные вопросы о ретроактивной оговорке

Важнейшая практика по статье 425 ГК РФ