Консультация эксперта
Трудовые отношения с генеральным директором компании имеют свои особенности. Как правильно поступить в ситуации, когда гендиректора нужно перевести на другую должность и не нарушить при этом нормы законодательства? Об этом рассказала наш эксперт Оксана Устяк.
Избежать ошибок в кадровых перестановках, а также в приеме и увольнении сотрудников поможет справочно-правовая система КонсультантПлюс
Перевести генерального директора на другую должность можно двумя способами: путём перевода либо через процедуру увольнения и дальнейшего трудоустройства. Но два этих способа несут в себе массу противоречий, поскольку закон некоторые моменты не разъясняет, не даёт четкий алгоритм действий. В статье постараемся выбрать наиболее оптимальный путь перевода генерального директора на другую должность.
Путь первый: перевод
Возможность выбора такого способа не противоречит закону, хотя в законодательстве процедура перевода генерального директора подробно не отражена.
Если действовать из общепринятых норм трудового права, то порядок действий прост. Приведём алгоритм перевода.
Заявление
Генеральный директор должен написать заявление с просьбой освободить его от занимаемой должности и перевести его на другую должность.
Собрание собственников
Повесткой дня будет вопрос о прекращении полномочий действующего руководителя и назначении нового генерального директора.
Генеральный директор общества не вправе самостоятельно принять решение о своём переводе на другую должность, поскольку не является для себя работодателем. Ст. 72 Трудового кодекса Российской Федерации от 30.12.2001 № 197-ФЗ (ред. от 28.06.2021) {КонсультантПлюс}.
Документальное оформление перевода, назначения на другую должность будет производить уже новый назначенный единоличный исполнительный орган.
Заключение дополнительного соглашения
Заключается дополнительное соглашение о переводе директора на другую должность, которое подписывается одним из лиц, поименованных в абз. 2 п. 1 ст. 40 Закона № 14-ФЗ. Ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 02.07.2021) «Об обществах с ограниченной ответственностью» {КонсультантПлюс}.
Издание приказа
Приказ подписывается новым генеральным директором.
Кстати, ранее мы рассказывали, может ли работник требовать перевода на другую должность.
Путь второй: увольнение и последующий приём
Порядок увольнения генерального директора и его приёма на работу как работника регламентирован ст. 77, 278 гл. 11 Трудового кодекса Российской Федерации.
Приведём алгоритм действий.
Заявление
Заявление об увольнении по собственному желанию генеральный директор составляет в произвольной форме, нормативно утверждённой формы нет.
Срок, в который генеральный директор организации должен письменно уведомить собственника имущества (его представителя) о своём увольнении по собственному желанию, как правило, не позднее чем за один месяц. Это правило о сроке уведомления общее и не зависит от срока трудового договора (ст. 280 ТК РФ, Письмо Роструда от 06.03.2013 № ПГ/1063-6-1).
Собрание собственников
Необходимо оформить решение о прекращении полномочий руководителя (пп. 2 п. 2.1 ст. 32, пп. 4 п. 2 ст. 33, ст. 39 Закона об ООО, пп. 8 п. 1 ст. 48, п. 3 ст. 69 Закона об АО).
Кроме того, рекомендуем организовать передачу дел при увольнении руководителя. Это желательно сделать, например, чтобы определить состояние дел в организации на момент его увольнения, выявить, не было ли допущено руководителем каких-либо нарушений законодательства.
Приказ об увольнении, расчёт, запись в трудовую книжку
Издаётся приказ об увольнении, вносится запись в трудовую книжку (в случае её ведения) и информация в «Сведения о трудовой деятельности» (ч. 4 ст. 66, ст. 66.1, ч. 1 ст. 84.1 ТК РФ, п. 4 Правил ведения и хранения трудовых книжек).
При увольнении руководителя (генерального директора) по собственному желанию произведите расчёт с ним так же, как и с рядовым работником. В частности, выплатите ему зарплату, компенсацию за неиспользованный отпуск. Ст. 140 Трудового кодекса Российской Федерации от 30.12.2001 № 197-ФЗ (ред. от 28.06.2021) {КонсультантПлюс}.
Проверьте, не предусмотрено ли трудовым или коллективным договором выходное пособие для руководителя, который увольняется по собственному желанию. Ст. 178 Трудового кодекса Российской Федерации от 30.12.2001 № 197-ФЗ (ред. от 28.06.2021) {КонсультантПлюс}). Если ему полагается выплата, то при определении её размера учтите следующее.
Если ваш руководитель относится к лицам, перечисленным в ч. 1 ст. 349.3 ТК РФ (например, если у вас ООО, у которого более 50 % долей в собственности государства), то совокупный размер выплачиваемых ему любых выходных пособий, компенсаций и иных выплат в любой форме не может превышать его трёхкратный средний месячный заработок. Ст. 349.3 Трудового кодекса Российской Федерации от 30.12.2001 № 197-ФЗ (ред. от 28.06.2021) {КонсультантПлюс}. В совокупный размер не включайте только зарплату, компенсацию за неиспользованные отпуска и иные выплаты, перечисленные в ч. 5 ст. 349.3 Трудового кодекса Российской Федерации от 30.12.2001 № 197-ФЗ (ред. от 28.06.2021) {КонсультантПлюс}.
Приём на другую должность
Новый директор со дня назначения может принять на работу бывшего директора на другую должность в общем порядке, предусмотренном Трудовым кодексом Российской Федерации.
Здесь вы можете прочитать о новых правилах ведения трудовых книжек.
Вывод
Считаем, что переход генерального директора на другую следует оформлять через увольнение с текущей должности и приём на новую должность.
Объясняется это тем, что перевод не запрещён, но при оформлении перевода возникнет ряд правовых коллизий, которые необходимо решать, и любое решение не будет полностью соответствовать букве закона.
Так, при переводе генерального директора на другую должность возникают следующие проблемы.
- Не ясно, кто должен подписывать изменение к трудовому договору с руководителем – новый руководитель (представитель работодателя для работника (ст. 20 ТК РФ)) или учредитель (представитель работодателя для руководителя (ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»)), — а также кто должен подписывать приказ о переводе руководителя.
- Также не ясно, какой документ послужит основанием для перевода. Им не может быть решение учредителей, так как они не вправе решать вопросы, не отнесённые к их компетенции. Они вправе только досрочно прекратить полномочия руководителя, а перевод работников относится к компетенции руководителя (ст. 72.1, 20 ТК РФ).
- Под переводом понимается изменение трудовой функции работника, однако при переводе руководителя меняется не просто трудовая функция, меняются условия оплаты, изменяются особенности регулирования его труда, меняется перечень оснований для увольнения, его деятельность перестаёт регулироваться учредительными документами компании и пр.
При этом перевод на должность через увольнение и приём на работу позволит избежать указанных проблем. В то же время, как уже было отмечено, перевод не запрещён и возможность его оформления зависит от наличия у учредителей права принимать решение о таком переводе.
Однако и в этом случае вопрос о подписании документов остаётся не урегулированным законодательством.
***
Вопрос
Какую запись следует сделать в трудовой книжке генерального директора в том случае, если решением общего собрания принято решение о его переводе на другую должность?
Ответ
Считаем, что переход генерального директора на другую следует оформлять через увольнение с текущей должности и приём на новую должность.
Объясняется это тем, что перевод не запрещён, но при оформлении перевода возникнет ряд правовых коллизий, которые необходимо решать, и любое решение не будет полностью соответствовать букве закона. Перевод на должность через увольнение и приём на работу позволит избежать указанных проблем.
В то же время, как уже было отмечено, перевод не запрещён, и возможность его оформления зависит от наличия у учредителей права принимать решение о таком переводе.
Однако и в этом случае вопрос о подписании документов остаётся не урегулированным законодательством.
Если всё же выбран путь перевода, то считаем, что запись в трудовую книжку следует делать в следующем порядке.
На основании приказа в трудовой книжке сотрудника специально уполномоченным лицом делается запись о переводе. Ст. 66 Трудового кодекса Российской Федерации от 30.12.2001 № 197-ФЗ (ред. от 28.06.2021) {КонсультантПлюс}, Приказ Минтруда России от 19.05.2021 № 320н «Об утверждении формы, порядка ведения и хранения трудовых книжек» {КонсультантПлюс} .
При этом отметим, что Инструкцией, утверждённой Приказом Минтруда России от 19.05.2021 № 320н «Об утверждении формы, порядка ведения и хранения трудовых книжек» {КонсультантПлюс}, предусмотрено, что в графе 3 раздела «Сведения о работе» трудовой книжки записи о наименовании должности (работы), специальности, профессии с указанием квалификации производятся, как правило, в соответствии со штатным расписанием организации.
Согласно этому же пункту инструкции изменения и дополнения, внесённые в установленном порядке в штатное расписание организации, доводятся до сведения работников, после чего в их трудовые книжки на основании приказа (распоряжения) или иного решения работодателя вносятся соответствующие изменения и дополнения.
Соответственно, в рассматриваемом случае работодателю сначала следует на основании приказа внести изменения в штатное расписание, в соответствии с которыми у работодателя появится вакантная должность для перевода генерального директора, а затем на основании приказа (распоряжения) о переводе сделать запись в трудовую книжку о переводе на данную должность.
При внесении записи о постоянном переводе в графе 1 раздела «Сведения о работе» ставится порядковый номер вносимой записи, в графе 2 указывается дата перевода, в графе 3 делается запись о переводе с указанием наименования новой должности (в соответствии с изменениями, внесёнными работодателем в штатное расписание), а в графе 4 указываются дата и номер приказа (распоряжения) о переводе. Запись в графе 3 может иметь следующий вид: «Переведён на должность _______________ (наименование должности)».
Оксана Устяк, эксперт-юрист ООО «Что делать Консалт»
