На практике, заявляя к вычету входящий НДС, даже при соблюдении всех необходимых условий для этого, компании и не подозревают о том, что могут получить отказ в вычете со стороны налоговых органов. Причиной отказа может быть прямой разрыв в цепочке НДС. Поясним простыми словами, что это означает. Разрывы ‒ это ситуация, при которой контрагент налогоплательщика (продавец) не уплатил в бюджет сумму НДС, заявленную налогоплательщиком к вычету (покупателем), то есть продавец не отразил счет-фактуру в своей книге продаж в квартале отгрузки (или получения аванса), а покупатель заявил НДС к вычету с этого счета-фактуры. Основные причины: поставщик не сдал декларацию или не отразил в ней выставленный вам счет-фактуру. Но возможно, ошибся покупатель. Например, он неверно внес в программу номер счета-фактуры или ИНН продавца.
Так как декларация по НДС сдается в электронном виде, то фискалам не составляет труда вычислить прямые разрывы в цепочке НДС с помощью программы АСК «НДС-2», тем самым они не допускают потери денег в бюджете в виде налога НДС.
В связи с этим как продавцам, так и покупателям важно знать, как действовать в подобной ситуации.
Система АСК «НДС-2» проверяет контрольные соотношения и сравнивает данные декларации с информацией других налогоплательщиков. При несовпадениях вы получите требование о предоставлении пояснений или внесении исправлений в декларацию. В приложении к нему будут приведены операции с расхождениями и указан код ошибки, самый частый ‒ код 1 - разрыв (ст. 174 НК РФ).
Итак, что же делать налогоплательщику, если ИФНС обнаружила разрыв в декларации по НДС и требует подать уточненную декларацию, убрав проблемный вычет.
Если ИФНС при камеральной проверке декларации по НДС нашла в ней разрыв и потребовала представить уточненку, то следуйте такому алгоритму.
1) Направьте в инспекцию квитанцию о приеме требования. Сделать это нужно в течение шести рабочих дней после его отправки по ТКС. Иначе вам могут приостановить операции по счетам (п. 5.1 ст. 23, подп. 2 п. 3 ст. 76 НК РФ, п. 16 Приложения к Приказу ФНС России от 16.07.2020 № ЕД-7-2/448@).
2) Проверьте, правильно ли вы указали в декларации реквизиты счета-фактуры по операции, по которой произошел разрыв. К такому расхождению могут привести ошибки при переносе данных из строк 1, 1а, 2, 2а, 2б, 6, 6а и 6б счета-фактуры. В этом случае СУР АСК «НДС-2» просто не сможет сопоставить ваши данные и сведения контрагента.
Если вы обнаружили такую ошибку и других несоответствий нет, то вы можете подать пояснения (так как ошибка не привела к неуплате НДС) или сдать уточненную декларацию. ФНС рекомендует в таком случае сделать и то, и другое (п. 1 ст. 81 НК РФ, Письмо ФНС России от 03.12.2018 № ЕД-4-15/23367@).
Если есть другие ошибки, которые привели к занижению налога, подайте уточненную декларацию (п. 1 ст. 81 НК РФ, Письмо ФНС России от 03.12.2018 № ЕД-4-15/23367@).
3) Проверьте, в том ли периоде вы отразили операцию.
Например, вычет НДС с уплаченного аванса можно заявить только в одном квартале, перенести на более поздний нельзя (Письмо Минфина России от 09.04.2015 № 03-07-11/20290).
Если вы обнаружили, что отразили операцию не в том квартале, подайте уточненную декларацию.
4) Обратитесь к поставщику, если вы правильно отразили вычет в отчетности по спорной операции.
Подайте пояснения в инспекцию, что заполнили декларацию верно, если вы уверены в своем поставщике и он вам ответил, что:
- отразил счет-фактуру в предыдущем периоде (в периоде начисления). Например, если вы заявили вычет не в периоде, когда приобрели товары, а позже;
- ошибочно не отразил счет-фактуру (отразил с ошибками) в своей декларации по НДС и сдаст уточненную декларацию (подаст пояснения в свою инспекцию);
- счет-фактура оформлен правильно и отражен в его декларации по НДС.
К пояснениям вы можете приложить копию ответа вашего поставщика.
Если же вы не уверены в добросовестности контрагента или он не ответил на ваш запрос, то вы можете:
- подать пояснения, что в декларация заполнена верно, и быть готовым к налоговой проверке с пристрастием;
- сдать уточненную декларацию без вычета по спорному счету-фактуре и доплатить налог, чтобы не нарваться на повышенное внимание от ИФНС.
Взаимодействуйте уверенно с надзорными органами и органами власти.
Что делать, если после представления вами пояснений и подтверждающих документов в ходе камеральной проверки налоговый разрыв все же остался?
Варианта два: согласиться с просьбой ИФНС убрать проблемный вычет или попытаться его отстоять.
При принятии окончательного решения, что же делать, рекомендуем учитывать следующие моменты.
Как мы уже отметили ранее, основная цель АСК «НДС-2» ‒ не допустить потерю денег в бюджете в виде налога НДС. Однако у фискалов нет права доначислять НДС только на основании разорванной НДС-цепочки, обнаруженной в АСК «НДС-2».
Ранее, сама ФНС России в Письме от 30.12.2015 № ЕД-4-15/23207@ отмечала, что сведений, содержащихся в декларациях по НДС, о счетах-фактурах недостаточно для того, чтобы в полной мере оценить факты хозяйственной деятельности организаций, так как они не содержат информацию о количестве, стоимости и наименованиях товаров (работ, услуг). Это означает, что при обнаружении при помощи программного комплекса АСК «НДС-2» налоговых разрывов в отношении налогоплательщиков проводится комплекс контрольных мероприятий, направленных на поиск доказательств получения ими необоснованной налоговой выгоды (вызовы, допросы и т. д.). Опираясь на Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 и складывающуюся судебную практику, налогоплательщику в этом случае следует подготовить доводы о том, что налоговая выгода в виде вычета входящего НДС является обоснованной, а именно:
- не были искажены данные о хозяйственной операции и объектах налогообложения;
- основной целью сделки/операции не была неуплата (неполная уплата) и/или зачет/возврат НДС или другого налога;
- обязательство по сделке/операции было исполнено или лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком; или лицом, которому обязательство по исполнению сделки/операции передано по договору или закону.
Судебная практика. Может ли налогоплательщик отстоять право на вычет при расхождении данных между книгой покупок и книгой продаж его поставщика (ст. 54.1, п. 1 ст. 171 НК РФ).
Одним из условий уменьшения налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога признается исполнение обязательства по сделке (операции) лицом, являющимся стороной заключенного с налогоплательщиком договора, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону (подп. 2 п. 2 ст. 54.1 НК РФ).
П. 3 ст. 54.1 НК РФ предусмотрено, в частности, что нарушение контрагентом налогоплательщика законодательства о налогах и сборах не рассматривается в качестве самостоятельного основания для признания неправомерным уменьшения налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога.
Необходимо иметь в виду, что есть и другие обстоятельства, от которых зависит право налогоплательщика на указанное уменьшение. В частности, требуется, чтобы операция, которую он отражает в учете и налоговой отчетности, была реальной. Если это требование не соблюдено, то данные учета (налоговой отчетности) искажены. В таком случае уменьшение налоговой базы (суммы уплачиваемого налога) не допускается (п. 1 ст. 54.1 НК РФ, п. 2 Письма ФНС России от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@).
В судебной практики сложилось два мнения.
- Расхождение данных между книгой покупок налогоплательщика и книгой продаж поставщика является основанием для отказа в вычете.
Постановление Президиума ВАС РФ от 05.06.2007 № 877/07 по делу № А40-81805/05-151-259
Суд указал, что налогоплательщик не имеет права на возмещение НДС, поскольку представленные обществом счета-фактуры не были зарегистрированы в книгах продаж его контрагентов.
- Расхождение данных между книгой покупок налогоплательщика и книгой продаж поставщика не является основанием для отказа в вычете.
Постановление ФАС Центрального округа от 11.10.2012 по делу № А54-6548/2010
Суд отклонил довод инспекции о несоответствии данных, содержащихся в книге продаж поставщика и в книге покупок налогоплательщика, поскольку это обстоятельство не является основанием для отказа в вычете НДС при наличии счета-фактуры.
Постановление ФАС Московского округа от 03.10.2012 по делу № А40-12936/12-115-31
Суд указал, что право налогоплательщика на вычет в отношении сумм НДС, уплаченных контрагенту, не зависит от того, отражен ли (зарегистрирован ли) контрагентом выставленный счет-фактура в книге продаж. В ст. 172 НК РФ книга продаж контрагента не предусмотрена в качестве документа, подтверждающего право налогоплательщика на вычет.
Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 18.06.2012 по делу № А15-1374/2011
Суд пришел к выводу, что факт неотражения счетов-фактур продавцом в книге продаж сам по себе не является основанием для отказа в предоставлении вычета покупателю. При этом суд учел, что по запросу налогоплательщика поставщики представили сведения об отражении спорных счетов-фактур в книгах продаж. Суд отметил, что законодательство допускает возможность устранения ошибок, допущенных при ведении бухгалтерского учета, а контрагенты доступны для целей налогового контроля.
Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 17.06.2011 по делу № А15-965/2009 (Определением ВАС РФ от 15.11.2011 № ВАС-12390/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)
Суд указал, что разница в данных счетов-фактур и книг продаж контрагента не влияет на право налогоплательщика на возмещение НДС. Кроме того, суд подчеркнул, что в Налоговом кодексе РФ право на возмещение налога не связано с правильным учетом этого налога у поставщика товаров (работ, услуг), выставившего налогоплательщику счета-фактуры.
Постановление ФАС Уральского округа от 20.01.2011 № Ф09-10858/10-С2 по делу № А60-13682/2010-С8
Суд указал следующее: тот факт, что зарегистрированные в книге покупок общества счета-фактуры не были отражены в книгах продаж его контрагента, не свидетельствует об отсутствии хозяйственной операции и не является основанием для отказа в вычете.
Подытожим судебную практику.
Позиция Президиума ВАС РФ состоит в том, что если счета-фактуры в книге продаж поставщика не зарегистрированы, то это является основанием для отказа налогоплательщику в вычете.
В то же время есть акты судов кассационной инстанции, из которых следует, что расхождения данных о выставленных счетах-фактурах в книге покупок налогоплательщика и книге продаж поставщика не являются основанием для отказа в вычете.
Полагаем, что судебная практика, сформированная до того, как критерии оценки налоговой выгоды в виде уменьшения налоговой базы (суммы уплачиваемого налога) были закреплены в ст. 54.1 НК РФ, сохраняет актуальность.
Как заполнить налоговые расчеты и не упустить сроки сдачи?
Увы, вычет не отстояли… А как переложить убытки на поставщика, или Налоговая оговорка в договоре
Рекомендуем включить в договор налоговую оговорку. Налоговая оговорка ‒ условие договора о надлежащем исполнении налоговых обязанностей и компенсации контрагентом потерь или убытков в случае претензий налоговых органов.
Оговорка об убытках позволяет взыскать доначисленные налоги, пени, штрафы. Оговорка о потерях ‒ удержать из платежей контрагенту сумму вычета НДС, от которого отказались из-за письма ИФНС о несформированном источнике для вычета.
Примерная формулировка может выглядеть следующим образом:
Оговорка о компенсации потерь из-за разрыва по НДС Поставщик обязуется не позднее 3 (трех) рабочих дней со дня заключения Договора подать в налоговый орган Согласие на признание сведений, составляющих налоговую тайну, общедоступными, с кодами 1100 и 1400. Покупатель при получении письма налогового органа о несформированном источнике для вычета НДС уведомляет об этом Поставщика, который в течение 3 (трех) рабочих дней обязуется устранить нарушения, в том числе путем подачи уточненной налоговой декларации по НДС. Если Поставщик не устранит нарушения, он компенсирует Покупателю потери, возникшие из-за невозможности принять к вычету предъявленный Поставщиком НДС. Достаточным основанием для неприменения вычета является письмо налогового органа о несформированном источнике для вычета НДС по операциям с Поставщиком. Размер потерь равен сумме вычетов по НДС по счетам-фактурам Поставщика, от применения которых Покупатель отказался при подаче уточненной декларации, а также уплаченных пеней. Покупатель вправе удержать потери из причитающихся Поставщику платежей по Договору, а также из выплат, причитающихся Поставщику по другим основаниям. |
⁎⁎⁎
В заключение хотелось бы отметить, что в случае судебного разбирательства предугадать исход сложно. Но в любом случае ИФНС при отказе в вычете НДС необходимо доказать:
- отсутствие реальности сделки или операции и их совокупности;
- наличие искажения сведений о фактах хозяйственной деятельности при их совокупности, об объектах налогообложения;
- недобросовестную цель налогоплательщика;
- факт отсутствия исполнения такой сделки всеми ее сторонами, даже если вычет заявлен у одной стороны сделки.
Приведем одну практическую ситуацию.
Вопрос:
Поступило требование из ИФНС о необходимости подать пояснение по декларации НДС в связи с ошибкой «код 1». Как ответить?
Ответ:
Код ошибки 1 означает разрыв по НДС (Приложение к Письму ФНС России от 03.12.2018 № ЕД-4-15/23367@).
В частности, этот код поставят, когда:
- операция, по которой вы заявили вычет НДС, в декларации контрагента не отражена либо контрагент за аналогичный период представил декларацию с нулевыми показателями или вообще ее не представил;
- в вашей записи по счету-фактуре, возможно, есть ошибки, поэтому не получается сопоставить ее с аналогичной записью у контрагента.
В этом случае направьте в инспекцию квитанцию о приеме требования. Сделать это нужно в течение шести рабочих дней после его отправки по ТКС. Иначе вам могут приостановить операции по счетам (п. 5.1 ст. 23, подп. 2 п. 3 ст. 76 НК РФ, п. 16 Приложения к Приказу ФНС России от 16.07.2020 № ЕД-7-2/448@).
Пример. Пояснения к декларации по НДС ИФНС выявила ошибки по коду 1 по двум операциям в разд. 8 декларации по НДС: · у контрагента нет записи по счету-фактуре; · неверно указан номер счета-фактуры продавца. Проверяем счета-фактуры и первичные документы: с первым счетом-фактурой никаких проблем нет, при регистрации второго ошиблись номером. В пояснениях к первой операции указываем, что сведения верны. В пояснениях ко второй пишем правильный номер. |
В системе КонсультантПлюс вы можете ознакомиться с многочисленными материалами по данной теме:
Автор: ведущий экономист-консультант Надежда Четвергова
