Что считается предпринимательской деятельностью?
Вопрос: Могут ли признать предпринимательской деятельность физических лиц по выполнению работ по договорам подряда, заключённым ими с юридическим лицом на срок несколько месяцев (до года)? Каковы юридические и налоговые риски такого признания?
Ответ:
Предпринимательской деятельностью признаётся самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ).
Индивидуальными предпринимателями признаются физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также главы крестьянских (фермерских) хозяйств (п. 2 ст. 11 НК РФ).
Если физическое лицо, не зарегистрировавшись в качестве ИП, самостоятельно осуществляет на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, то в отношении такой деятельности суд может возложить на него все предусмотренные такими сделками обязательства, в том числе по уплате налогов. Также суд может привлечь его к налоговой, административной и уголовной ответственности.
Решая вопрос о том, образуют ли действия физического лица, не зарегистрированного в качестве ИП, состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ, необходимо обратить внимание на Постановление Пленума ВС РФ от 24.10.2006 г. № 18.
Согласно п. 13 этого Постановления отдельные случаи продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг лицом, не зарегистрированным в качестве ИП, не образуют состав данного административного правонарушения при условии, если количество товара, его ассортимент, объёмы выполненных работ, оказанных услуг и другие обстоятельства не свидетельствуют о том, что данная деятельность была направлена на систематическое получение прибыли.
Признаки предпринимательской деятельности определены в Письмах Минфина России от 07.11.2006 г. № 03-01-11/4-82 и от 22.09.2006 г. № 03-05-01-03/125. Это:
- изготовление или приобретение имущества с целью последующего извлечения прибыли от его использования или реализации;
- учёт хозяйственных операций, связанных с осуществлением сделок;
- взаимосвязанность всех совершённых гражданином в определённый период времени сделок;
- устойчивые связи с продавцами, покупателями, прочими контрагентами.
По мнению некоторых специалистов, аргументами в пользу квалификации деятельности как предпринимательской могут служить и такие обстоятельства, как:
- заключение договора на срок более одного налогового периода (календарного года) или его пролонгация на следующий период;
- получение дохода 2 раза и более в течение налогового периода (календарного года), при условии, что заказчиками услуг выступают разные юридические лица;
- неоднократное заключение договоров с одним юридическим лицом.
Если деятельность физического лица соответствует указанным критериям, ему во избежание проблем с налоговыми органами целесообразнее зарегистрироваться в качестве ИП.
После регистрации в качестве индивидуального предпринимателя необходимо выбрать режим налогообложения, в частности, общий режим налогообложения или упрощённый (УСН).
При использовании общего режима налогообложения необходимо вести бухгалтерский учёт в соответствии с Федеральным законом от 21.11.1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учёте». При этом ИП признаётся плательщиком НДФЛ, страховых взносов в государственные внебюджетные фонды, налога на имущество, налога на прибыль, НДС. Общий режим налогообложения является самым трудоёмким для предпринимателя.
Обратите внимание, что признать плательщиками НДС физические лица можно даже в том случае, если они не зарегистрированы в качестве индивидуальных предпринимателей. Есть судебные решения, согласно которым отсутствие статуса предпринимателя не является основанием для неуплаты НДС, если в действиях лица есть признаки предпринимательской деятельности (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 21.12.2005 г. № А28-12960/2004-565/23).
Налоговая нагрузка может быть существенно снижена при применении предпринимателем специального режима налогообложения.
Наталья Левенец
руководитель консультационного отдела (Мск)